三、WTO?中有關(guān)可獲得最佳信息原則的經(jīng)典案例結(jié)論及分析

1、墨西哥——牛肉和大米反傾銷措施案（專家組、上訴機(jī)構(gòu)）

在該案中，WTO 爭端解決機(jī)構(gòu)支持了美國提出的墨西哥反傾銷立法中的部分規(guī)定違反了《反傾銷協(xié)定》的主張，成為了近年反傾銷領(lǐng)域中爭端解決的一個(gè)著名案件。其中，墨西哥反傾銷立法中有關(guān)“可獲得事實(shí)”的規(guī)定是被裁定非法的內(nèi)容之一。本案為分析和理解WTO?成員方國內(nèi)反傾銷立法中的有關(guān)法律規(guī)定本身是否合法建立了依據(jù)，也為綜合分析我國反傾銷領(lǐng)域的相關(guān)法規(guī)和實(shí)踐是否與在 WTO 下的義務(wù)相一致提供了重要的參考依據(jù)。

《墨西哥外貿(mào)法》第 64?條規(guī)定，在出現(xiàn)下列三種情況中的任何一種時(shí)，調(diào)查機(jī)關(guān)可以根據(jù)“可獲得的事實(shí)”對(duì)于被調(diào)查方裁定最高的傾銷幅度或補(bǔ)貼幅度：（1）任何生產(chǎn)商沒有出面應(yīng)訴；（2）生產(chǎn)商沒有適當(dāng)或者及時(shí)地提供信息并嚴(yán)重阻礙了調(diào)查；或者提供了不完整、不準(zhǔn)確或沒有財(cái)務(wù)依據(jù)的信息或證據(jù)并阻礙了反傾銷幅度的裁定；（3）生產(chǎn)商在調(diào)查期間沒有出口被調(diào)查產(chǎn)品。在此情況下調(diào)查機(jī)關(guān)不能夠使用最佳信息來替代所缺乏的信息，因此，專家組認(rèn)為上述規(guī)定違反了《反傾銷協(xié)定》第 6.8?條，附件 2?第 1、3、5、7?條和《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)定》第 12.7?條。上訴過程中，墨西哥認(rèn)為專家組的上述裁定是錯(cuò)誤的，其認(rèn)為，第 64?條是允許調(diào)查主管機(jī)關(guān)在應(yīng)訴方?jīng)]有提供必要的信息的情況下使用可獲得的事實(shí)計(jì)算傾銷幅度，這一規(guī)定與《反傾銷協(xié)定》和《反補(bǔ)貼協(xié)定》中的相關(guān)規(guī)定相一致。

就此問題，上訴機(jī)構(gòu)進(jìn)行了進(jìn)一步的分析和解釋。上訴機(jī)構(gòu)首先審查了《反傾銷協(xié)定》和《反補(bǔ)貼協(xié)定》中與使用“可獲得的事實(shí)”相關(guān)的規(guī)定。關(guān)于《反傾銷協(xié)定》，上訴機(jī)構(gòu)認(rèn)為，調(diào)查主管機(jī)關(guān)在適當(dāng)?shù)那闆r下可以使用可獲得的事實(shí)，但是，在此情況下，調(diào)查主管機(jī)關(guān)必須首先使該相關(guān)利害關(guān)系方注意到由于其沒能提供必要的信息，主管機(jī)關(guān)將在可獲得事實(shí)的基礎(chǔ)上計(jì)算傾銷的幅度。另外，如果相關(guān)利害關(guān)系方確實(shí)已經(jīng)“盡其所能”，主管機(jī)關(guān)必須首先使用該方已經(jīng)提供了的信息。此外，主管機(jī)關(guān)應(yīng)該使用“可獲得最佳信息”，并通過其他方所提供的信息等對(duì)將要使用的信息進(jìn)行審查和驗(yàn)證。因此，上訴機(jī)構(gòu)支持了專家組的裁定。

由上訴機(jī)構(gòu)的上述結(jié)論，我們可以知道，即使調(diào)查機(jī)關(guān)獲得的信息不全面，調(diào)查機(jī)關(guān)也并不因此獲得不受限制的權(quán)力。第一，調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)通知被調(diào)查的出口商/生產(chǎn)商不完整提供必要信息可能導(dǎo)致的后果；第二，“最佳可獲得信息” 本意并不是懲罰性的，而是最適合、最恰當(dāng)?shù)男畔?；第三，調(diào)查機(jī)關(guān)在采用其他來源的信息時(shí)應(yīng)審查其可靠性。

特別地，我們注意到，上訴機(jī)構(gòu)在該案中表示，《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼協(xié)定》關(guān)于“可獲得的事實(shí)”和“可獲得最佳信息”的規(guī)定與《反傾銷協(xié)定》中的相關(guān)規(guī)定有著顯著的文本區(qū)別，《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)定》并沒有類似《反傾銷協(xié)定》附件 2?那樣的進(jìn)一步規(guī)定。但是，上訴機(jī)構(gòu)認(rèn)為，這并不意味著《反補(bǔ)貼協(xié)定》中就不存在這樣的限制條件，對(duì)《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼協(xié)定》中的“可獲得的事實(shí)”規(guī)定的理解應(yīng)當(dāng)同《反傾銷協(xié)定》中規(guī)定的理解相同，相反，如理解上存在顯著區(qū)別，則將是違反規(guī)則的、不合常理的（anomalous）。

2、美國—— 印度鋼板案

在該案中，專家組對(duì)在“未提供必要的信息”的情況下適用“可獲得的事實(shí)” 的情況進(jìn)行了分析。

專家組首先對(duì)該條文的措詞本身進(jìn)行了分析?！癷nformation”（信息）被定義為“knowledge?or?facts?communicated?about?a?particular?subject,?event, etc.”（直譯：關(guān)于某個(gè)特定主題、事件等的知識(shí)、事實(shí)）?！氨匾摹北欢x為“that?cannot?be?dispensed?with?or?done?without;?requisite,?essential, needful”（直譯：必須的、必要的、需要的）。所以，第 6.8?條規(guī)定，如果利害關(guān)系方?jīng)]有向調(diào)查機(jī)關(guān)提供基本事實(shí)，調(diào)查機(jī)關(guān)可以在可獲得事實(shí)基礎(chǔ)上作出初步裁定或最終裁定。

專家組進(jìn)一步表示，在判斷利害關(guān)系方是否提交了必要的信息時(shí)，調(diào)查機(jī)關(guān)必須根據(jù)附件 2?第 3?條規(guī)定進(jìn)行分析。如果提交的信息滿足了該款中所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，則在作出裁定時(shí)必須考慮這些信息；如果沒有，則可以拒絕這些信息并使用可獲得的事實(shí)。

在拒絕某些信息并使用可獲得的事實(shí)時(shí)，就進(jìn)一步產(chǎn)生一個(gè)新的問題：拒絕提交的某些信息是否對(duì)其他被提交的信息造成影響，特別是某些信息被拒絕是否導(dǎo)致其他信息不符合第 3?條的標(biāo)準(zhǔn)。在該案中，專家組綜合附件 2?第 5?條，認(rèn)為可以把第 5?條理解為：滿足第 3?條要求的信息，雖然不理想（not?perfect），但必須不能被忽視。也就是說對(duì)于其它被提交的信息：（i）調(diào)查機(jī)關(guān)須分析其它信息本身是否符合附件 2 第 3 條的規(guī)定；（ii）調(diào)查機(jī)關(guān)須考慮未提交信息和已提交的符合附件 2 第 3 條的信息之間的關(guān)系，并在其報(bào)告中分析和解釋是否因該關(guān)系導(dǎo)致該已提交的信息的使用會(huì)存在“不當(dāng)困難”。10專家組強(qiáng)調(diào)，這是一個(gè)個(gè)案問題，其結(jié)果將依據(jù)各案調(diào)查的具體事實(shí)和背景而有所不同。

特別地，在該案中，印度同樣主張，《反傾銷協(xié)定》第 6.8?條和附件 2?第 3 條不允許忽略所提交的信息并使用可獲得的事實(shí)，然而美國有關(guān)的反傾銷法律要求使用可獲得的事實(shí)。但美國強(qiáng)調(diào)在該法律中使用了“可以”一詞，進(jìn)而主張美國法律沒有要求美國商務(wù)部違反其于《反傾銷協(xié)定》下應(yīng)承擔(dān)的相關(guān)義務(wù)。專家組認(rèn)為，美國法律并不具有印度所假定的強(qiáng)制性，按照美國商務(wù)部和美國法院所提交至專家組的裁定，專家組認(rèn)為，雖然美國法律允許（permit）作出不符合美國根據(jù)附件 2?第 3?條的義務(wù)而使用可獲得的事實(shí)的決定，但在任何情況下，其都沒有要求（require）作出此類決定，因此，專家組認(rèn)為，美國法律文本本身并非不符合第 6.8?條和附件 2?第 3?條的規(guī)定。專家組在審查相關(guān)案例的裁定后認(rèn)為，美國法院認(rèn)為美國商務(wù)部的行為并非不符合美國法律很明顯不同于美國法律要求采取該特定行為。因此，專家組裁定，美國被訴的相關(guān)法律并沒有違反《反傾銷協(xié)定》第 6.8?條和附件 2?第 3?條中的義務(wù)。

3、美國——原產(chǎn)日本的熱軋鋼產(chǎn)品反傾銷案（AB）

這一案件是WTO?爭端解決案例中有關(guān)可獲得最佳信息原則最為經(jīng)典全面的一個(gè)案例。在該案中，上訴機(jī)構(gòu)對(duì)第 6.8?條中的“合理時(shí)間”問題、附件 2?第 2條所涉及的誠信原則以及附件 2?第 7?條中的“合作”一詞均進(jìn)行了非常全面的分析和解釋，上訴機(jī)構(gòu)在本案中所進(jìn)行的這些法律解釋為此后爭端解決案件中可獲得最佳信息原則相關(guān)訴請的分析和審查建立了十分重要的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，被專家組和上訴機(jī)構(gòu)在之后的案件中廣泛適用。

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關(guān)于“合理時(shí)間”問題

該案中，上訴機(jī)構(gòu)表示，第 6.8?條確定了調(diào)查機(jī)關(guān)可以通過適用調(diào)查機(jī)關(guān)“可獲得”的“事實(shí)”，克服利害關(guān)系方答復(fù)中缺乏信息的問題。根據(jù)地 6.8?條，如果利害關(guān)系方?jīng)]有“嚴(yán)重妨礙調(diào)查”，只有當(dāng)一利害關(guān)系方?jīng)]有“在合理時(shí)間內(nèi)” 提供必要的信息時(shí)，才可適用可獲得事實(shí)。因此，如果此類必要信息事實(shí)上是“在合理期限內(nèi)”提交的話，調(diào)查機(jī)關(guān)不能適用可獲得事實(shí)，而必須使用利害關(guān)系方提交的信息。附件 2?第 1?條中也做出了類似規(guī)定。盡管該款具體涉及確保答卷人注意到調(diào)查機(jī)關(guān)采用可獲得事實(shí)的權(quán)利，但是，上訴機(jī)構(gòu)強(qiáng)調(diào)“只有在信息未能在合理時(shí)間內(nèi)提供時(shí)”才可求助于可獲得事實(shí)。類似于第 6.8?條，附件 2?第 1 條顯示，當(dāng)信息系在一個(gè)“合理時(shí)間內(nèi)提供”時(shí)，不得根據(jù)可獲得事實(shí)做出裁定， 而是應(yīng)該根據(jù)提交的信息做出。

上訴機(jī)構(gòu)進(jìn)一步對(duì)上述兩條款中的“合理時(shí)間”（reasonable period 或reasonable time）進(jìn)行了分析和解釋。上訴機(jī)構(gòu)表示，“合理”一詞隱含涉及對(duì)具體個(gè)案一切情況考慮的靈活性程度。在一種情況下的“合理”可能在一個(gè)不同的情況下卻并不那么“合理”。這意味著構(gòu)成《反傾銷協(xié)議》第 6.8?條和附件2第1款的“合理時(shí)間”應(yīng)以個(gè)案為基礎(chǔ)，且根據(jù)各項(xiàng)調(diào)查的具體情況而定。上訴機(jī)構(gòu)歸結(jié)表示，對(duì)“合理時(shí)間”的解釋應(yīng)當(dāng)與“合理性”概念固有的靈活性和平衡觀念一致，且應(yīng)允許考慮個(gè)案具體情況。在考慮信息是否為在合理時(shí)間期限內(nèi)提供時(shí)，調(diào)查機(jī)關(guān)應(yīng)綜合具體案情的各種因素，包括：（i）提交信息的性質(zhì)和數(shù)量；（ii）受調(diào)查出口商在提供信息方面面臨的困難；（iii）信息的可核實(shí)性與調(diào)查機(jī)關(guān)據(jù)以采用的容易程度；（iv）如果使用信息，是否會(huì)導(dǎo)致其他利害關(guān)系方受到歧視；（v）接受信息是否會(huì)損害調(diào)查機(jī)關(guān)迅速進(jìn)行調(diào)查的權(quán)利；以及（vi）受調(diào)查出口商錯(cuò)過使用時(shí)間限制的天數(shù)。

鑒于在該案中，美國商務(wù)部未能根據(jù)事實(shí)和情形考察被調(diào)查出口商在合理時(shí)間內(nèi)提交的信息，上訴機(jī)構(gòu)結(jié)論認(rèn)為，美國調(diào)查機(jī)關(guān)無權(quán)僅僅因?yàn)楸惶峁┑男畔⑦t于答卷的截止期限便拒絕該信息，因此，其做法違反了《反傾銷協(xié)定》第 6.8 條。

其次，關(guān)于附件 2 第 2 條

上訴機(jī)構(gòu)表示，附件?2?第?2?條要求調(diào)查主管機(jī)關(guān)在他們期望其他利害關(guān)系方答復(fù)問卷與這些利害關(guān)系方完全遵照調(diào)查主管機(jī)關(guān)的所有要求的實(shí)際能力之間尋得平衡。上訴機(jī)構(gòu)將該條款視為善意原則（good?faith）的具體表述，該原則同時(shí)作為一般法和國際法的基本原則，構(gòu)成《反傾銷協(xié)定》以及其他相關(guān)協(xié)議的條款。在該具體條款中，善意這一基本原則要求調(diào)查主管機(jī)關(guān)不得對(duì)進(jìn)口商施加在一定情形下不合理的負(fù)擔(dān)。

最后，關(guān)于附件 2 第 7 條中的“合作”一詞

關(guān)于本條中的“合作”一詞，上訴機(jī)構(gòu)表示，本條規(guī)定顯示，利害關(guān)系方缺乏“合作”可能會(huì)由于適用可獲得事實(shí)而導(dǎo)致一個(gè)比該方進(jìn)行合作“更為不利” 的結(jié)果。上訴機(jī)構(gòu)注意到，專家組引用了“合作”一次的詞典含義：“為同一目的或在同一任務(wù)中工作”。該含義所指的“合作”是一個(gè)進(jìn)程（process），包括共同努力，各方為共同目標(biāo)而工作。就此，上訴機(jī)構(gòu)注意到，即使所要求的信息可能未能最終獲得，但各方也許已經(jīng)進(jìn)行了高度的“合作”。這是因?yàn)椤昂献鳌?的事實(shí)本身并不決定合作的最終結(jié)果。因此，如果利害關(guān)系方已經(jīng)與調(diào)查機(jī)關(guān)進(jìn)行了附件 2?第 7?款意義上的“合作”，那么調(diào)查當(dāng)局就不能僅僅因?yàn)槔﹃P(guān)系方未能提交要求的信息而得出“更為不利”的結(jié)果。

另外，上訴機(jī)構(gòu)在該案中認(rèn)為，《反傾銷協(xié)定》附件 2?第 2?款和第 5?款體現(xiàn)了在此方面調(diào)查機(jī)關(guān)與出口商利益的充分平衡。為了完成其調(diào)查，調(diào)查機(jī)關(guān)有權(quán)期待被調(diào)查出口商在相當(dāng)大的程度上——“盡其所能”地努力。同時(shí)，調(diào)查主管機(jī)關(guān)無權(quán)堅(jiān)持絕對(duì)的標(biāo)準(zhǔn)，或者對(duì)這些出口商施加不合理的負(fù)擔(dān)。同時(shí)，上訴機(jī)構(gòu)還注意到了《反傾銷協(xié)定》第 6.13?條的規(guī)定：主管機(jī)關(guān)應(yīng)適當(dāng)考慮利害關(guān)系方、特別是小公司在提供所要求的信息方面遇到的任何困難，并應(yīng)提供任何可行的幫助。

在此，第 6.13?條強(qiáng)調(diào)的“合作”實(shí)際上是一個(gè)包含共同努力的雙向進(jìn)程。該條款要求調(diào)查主管機(jī)關(guān)適當(dāng)容忍，或者采取行動(dòng)幫助利害關(guān)系方提供信息。如果調(diào)查主管機(jī)關(guān)沒有“適當(dāng)考慮”利害關(guān)系方遇到的、被調(diào)查主管機(jī)關(guān)所知的真實(shí)“困難”，那么在上訴機(jī)構(gòu)看來，主管機(jī)關(guān)不能指責(zé)利害關(guān)系方缺乏合作。

4、阿根廷-瓷磚反傾銷措施案（專家組）

專家組在該案中結(jié)論認(rèn)為，阿根廷調(diào)查主管機(jī)關(guān)全部或部分地忽視了出口商所提供的信息而適用了可獲得信息的做法違反了第 6.8?條。其沒能通知出口商拒絕某些信息的理由，沒能在合理時(shí)間內(nèi)提供進(jìn)一步說明的機(jī)會(huì)，也沒能在任何公告中列出拒絕該證據(jù)或信息的理由，因此，專家組裁定阿根廷主管機(jī)關(guān)的上述做法違反了《反傾銷協(xié)定》附件 2?第 6?款。

5、埃及——土耳其鋼筋案（專家組）

關(guān)于在該案中涉及第 6.8 條和附件 2 第 5 條、第 6 條的相關(guān)訴請，專家組首先對(duì)這幾條規(guī)定進(jìn)行了法律分析和解釋，繼而將該解釋適用于該案中的事實(shí)，在此，我們將重點(diǎn)關(guān)注專家組在該案中對(duì)相關(guān)條款的解釋。

專家組解釋到，第 6.8 條列出了調(diào)查主管機(jī)關(guān)可以通過其它途徑可獲得的事實(shí)來彌補(bǔ)缺乏利害關(guān)系方必要信息的幾種情況。特別地，根據(jù)第 6.8 條規(guī)定，調(diào)查主管機(jī)關(guān)僅可以在以下三種情況下求助于“可獲得的信息”：（1）不允許使用必要的信息；或（2）未在合理時(shí)間內(nèi)提供必要的信息；或者（3）嚴(yán)重妨礙調(diào)查。

專家組在該案中同樣審查了“必要的信息”的概念。專家組認(rèn)為，“必要的信息”一詞的含義應(yīng)該考慮附件 2 中所規(guī)定的義務(wù)進(jìn)行綜合分析，并且專家組注意到美國——原產(chǎn)日本的熱軋鋼產(chǎn)品反傾銷案中的上訴機(jī)構(gòu)和阿根廷——瓷磚反傾銷案中的專家組均已做出了這一結(jié)論。

另外，關(guān)于附件 2 第 3 條和第 5 條，專家組注意到，該兩條規(guī)定中所指的相關(guān)因素主要涉及“信息本身的質(zhì)量”、“利害關(guān)系方在‘調(diào)查主管機(jī)關(guān)’信息采集過程中參與的性質(zhì)和質(zhì)量”，而且專家組表示，如果所有這些因素都被滿足，則不能依據(jù)第 6.8 條規(guī)定適用“可獲得的事實(shí)”。專家組綜合這兩條規(guī)定，認(rèn)為：“高質(zhì)量的信息，雖然可能不是完美的，但如果信息提供者已經(jīng)盡其所能提供了該信息，則不能僅僅因?yàn)樵撔畔⑺嬖诘蔫Υ枚灰暈椴豢珊藢?shí)的”。這也是附件 2 第 5 條規(guī)定的應(yīng)有之意。

6、危地馬拉——水泥 II?案（專家組）

在該案中，專家組審查后注意到，在危地馬拉調(diào)查主管機(jī)關(guān)對(duì)Cruz Azul進(jìn)行核查的隊(duì)伍中，有兩名核查人員并不是其政府官員，而是非政府專家，這兩位專家與本調(diào)查存在著利益沖突。因此，專家組認(rèn)為Cruz?Azul?拒絕核查繼續(xù)進(jìn)行的做法是合理的（reasonable），并進(jìn)一步認(rèn)為一個(gè)客觀、公正的調(diào)查主管機(jī)關(guān)不應(yīng)因此裁定Cruz Azul的做法構(gòu)成第 6.8條意義下的“嚴(yán)重妨礙調(diào)查”。專家組最終裁定危地馬拉因此使用可獲得事實(shí)的做法違反了第6.8條。